Дело № 22-2635/2015

Определение

ВЕРХОВНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ КРЫМ

_____________________________________________________________

Дело № 22-2635/2015

Председ-ий 1 инстанции – Кузнецова Л.Н.

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

«30» сентября 2015 года г. Симферополь

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Крым в составе:

председательствующего Рыжовой И.В.

судей Балахонова Б.Л., Фариной Н.Ю.

при секретаре – Лобунской Т.А.

с участием прокурора Апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры Республики Крым – Максимовой О.Ю.

защитника – адвоката Белоусовой И.А., предоставившей ордер № от ДД.ММ.ГГГГ, удостоверение № от ДД.ММ.ГГГГ,

рассмотрев в открытом судебном заседании материал по апелляционной жалобе осужденного Левина А.В. на приговор Джанкойского районного суда Республики Крым от 11 августа 2015 года, которым

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, гражданин РФ, с неполным средним образованием, не женатый, не работающий, зарегистрированный и проживающий по адресу: Республика ФИО3, <адрес>, ранее судимый -

- ДД.ММ.ГГГГ <данные изъяты>

осужден:

- по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду № 1) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с ограничением свободы на 6 месяцев

- по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду №2) к 4 годам лишения свободы с ограничением свободы на 8 месяцев.

- по ч. 1 ст. 232 УК РФ (по эпизоду №3) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы с ограничением свободы на 6 месяцев.

- по ч. 1 ст. 230 УК РФ (по эпизоду №4) к 3 годам лишения свободы.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем поглощения менее строгого наказания более строгим, окончательно назначено наказание в виде 4 лет лишения свободы с ограничением свободы на срок 8 месяцев.

После отбывания основного наказания установлены следующие ограничения свободы: не изменять постоянное место жительства без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбытием осужденным наказания в виде ограничения свободы; обязан являться на регистрацию в специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осужденным наказания в виде ограничения свободы, два раза в месяц.

На основании п. «в» ч. 7 ст. 79 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение Левина А.В. от наказания по приговору Джанкойского горрайонного суда АР Крым от 02 сентября 2011 г., определению коллегии судей судебной палаты по уголовным делам Апелляционного суда АР Крым от 01 декабря 2011 года, приведенному в соответствие с законодательством РФ постановлением Джанкойского районного суда Республики Крым от 31 июля 2015.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору Джанкойского горрайонного суда АР Крым от 02 сентября 2011 года, определению коллегии судей судебной палаты по уголовным делам Апелляционного суда АР Крым от 01 декабря 2011 года, назначено окончательное наказание в виде 4 лет 3 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима, с ограничением свободы на срок 8 месяцев.

Срок отбывания наказания исчислен с момента задержания Левина А.В. - с 23.04.2015 года.

Срок отбывания наказания в виде ограничения свободы исчислен с момента постановки Левина А.В. на учет в специализированный орган, осуществляющий надзор за отбытием осужденным наказания в виде ограничения свободы.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах по делу.

Заслушав доклад судьи Балахонова Б.Л., защитника - адвоката Белоусову И.А., поддержавшую доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора, полагавшего апелляционную жалобу осужденного удовлетворить частично, а приговор суда изменить, судебная коллегия

установила:

Приговором суда Левин А.В. признан виновным в совершении следующих преступлений.

Эпизод №1. В покушении на незаконный сбыт наркотических средств, то есть умышленные действия лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам, ДД.ММ.ГГГГ в 13.30 часов, находясь в квартире по адресу: Республика ФИО3, <адрес>, ФИО8 0,18 г ацетилированного опия (в пересчете на сухое вещество), при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Эпизод №2. В покушении на незаконный сбыт наркотических средств, то есть умышленные действия лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам, ДД.ММ.ГГГГ около 13.00 часов, находясь по месту своего жительства по адресу: Республика ФИО3, <адрес>, ФИО9 0,155 г (в пересчёте на сухое вещество) ацетилированного опия при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Эпизод №3. В организации, содержании притона для потребления наркотических средств, в период времени с октября 2014 года по ДД.ММ.ГГГГ по месту своего проживания, по адресу: Республика ФИО3, <адрес>, неоднократно предоставляя кухню квартиры и создавая в ней условия лицам для потребления наркотического средства - «опий», которое последние потребляли путем внутривенных инъекций, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Эпизод №4. В склонении ФИО15 к потреблению наркотических средств в период времени с октября 2014 года по ДД.ММ.ГГГГ года, по месту своего проживания, по адресу: Республика ФИО3, <адрес>, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В суде осужденный Левин А.В. вину признал полностью.

В апелляционной жалобе осужденный Левин А.В. выражает несогласие с приговором, просит «исключить опасный рецидив», изменить режим содержания при отбытии наказания с особого на строгий. Апеллянт указывает на то, что суд незаконно признал обстоятельством, отягчающим наказание рецидив преступлений, Просит учесть явки с повинной по двум первым эпизодам, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, тяжелое состояние здоровья.

На апелляционную жалобу осужденного Левина А.В. государственным обвинителем поданы возражения, в которых ставится вопрос об оставлении приговора суда без изменения, а апелляционной жалобы осужденного без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав мнение сторон судебного разбирательства, судебная коллегия находит апелляционную жалобу подлежащей удовлетворению, а приговор изменению по следующим основаниям.

Из материалов дела усматривается, что судебное заседание проведено и приговор постановлен по ходатайству осужденного Левина А.В. с согласия государственного обвинителя, без проведения судебного разбирательства в особом порядке принятия судебного решения, предусмотренном главой 40 Уголовно-процессуального кодекса РФ.

Вина осужденного в инкриминируемых преступлениях в апелляционной жалобе осужденного Левина А.В. не оспаривается, полностью установлена совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, подробно изложенных в приговоре и получивших надлежащую оценку, квалификация действий осужденного является правильной, выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам, установленным в судебном заседании.

Действия Левина А.В. правильно квалифицированы: по эпизодам № 1 от 09 апреля 2015 года и № 2 от 23 апреля 2015 г. каждый по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, то есть умышленные действия лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам; по эпизоду №3 по ч. 1 ст. 232 УК РФ, как организация, содержание притона для потребления наркотических средств; по эпизоду №4 по ч. 1 ст. 230 УК РФ, как склонение к потреблению наркотических средств.

Нарушений уголовно-процессуального закона, в том числе права на защиту, которые путем лишения или ограничения гарантированных УПК РФ прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на постановление законного, обоснованного и справедливого приговора, не допущено.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

На основании ч. 1 ст. 389.19 УПК РФ при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке суд не связан доводами апелляционных жалоб, представления и вправе проверить производство по делу в полном объеме.

В соответствии с Федеральным Законом от 12 августа 1995 г. № 144 – ФЗ «Об оперативно – розыскной деятельности» в тех случаях, когда передача наркотического вещества (в данном случае) осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов, содеянное следует квалифицировать по ч. 3 ст. 30 и соответствующей частью ст. 228. 1 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического вещества из незаконного оборота.

Из материалов уголовного дела усматривается, что с целью уличения в сбыте наркотических средств Левина А.В. и получения доказательств, сотрудниками милиции была использована помощь ФИО8 и ФИО9, действовавших в рамках проводимых оперативно – розыскных мероприятий. При этом оперативно – розыскные мероприятия проводились «в отношении неустановленного лица» ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ – в отношении Левина А.В.

Судебная коллегия в порядке ст. 389.19 УПК РФ считает необходимым внести изменения в приговор суда в части назначения наказания Левину А. В. по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ, поскольку назначая наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы за покушение на совершение тяжкого преступления, при наличии рецидива преступления, суд вышел за пределы требований закона, так как в данном случае наказание не могло быть менее 4 лет лишения свободы.

При этом, судебная коллегия, учитывая ряд обстоятельств, установленных судом первой инстанции, смягчающих наказание, считает возможным, назначение наказания по данному эпизоду с применением ст. 64 УК РФ.

При назначении наказания судебная коллегия руководствуется положениями ст. 6, 60, ч. 3 ст. 66 УК РФ, принимая во внимание указанные в жалобе обстоятельства, касающиеся личности осужденного и наличие смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, которые также учитывались и судом первой инстанции.

Кроме того, судебная коллегия также учитывает: характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, количество совершённых преступлений, степень их общественной опасности. Так, Левин А.В. неоднократно судим на территории Республики Крым, имеет одну непогашенную судимость, совершил преступления в период условно-досрочного освобождения от отбывания наказания по предыдущему приговору, приведенному в соответствие с законодательством РФ постановлением Джанкойского районного суда Республики Крым от 31 июля 2015 года.

Судебная коллегия полагает, что суд первой инстанции правильно и обоснованно пришел к выводу о признании в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, рецидив преступлений, поскольку Левин А.В. ранее судим на территории Республики Крым за совершение тяжких умышленных преступлений, отбывал наказание в виде лишения свободы, имеет не погашенную судимость, повторно совершил умышленное преступление после 18 марта 2014 года, что в соответствии с ч. 1 ст. 18 УК РФ является рецидивом преступления, в связи с чем, суд пришел к обоснованному выводу о необходимости признать в действиях подсудимого рецидив преступлений, как обстоятельство, отягчающее наказание.

Вместе с тем, суд допустил ошибку, указав, что в отношении Левина А.В. имеет место особо опасный рецидив, поскольку согласно требованиям уголовно-процессуального закона, судимости от 26 декабря 2003 г., от 31 марта 2005 г. и 11 декабря 2008 г. в отношении Левина А.В. следует считать погашенными.

Согласно ст. 18 УК РФ при совершении лицом тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за тяжкое или особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы, рецидив преступлений признается опасным.

При таких обстоятельствах в действиях Левина А.В. отсутствует особо опасный рецидив преступлений и в силу ст. 18 ч. 2 п. "б" УК РФ образует опасный рецидив преступлений, так как Левин совершил преступления, имея непогашенную судимость за совершение тяжкого преступления по приговору Джанкойского городского суда АР Крым от 02 сентября 2011 г.

Осужденным, в действиях которых имеется опасный рецидив преступлений, и они ранее отбывали лишение свободы, то в силу п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ отбывание лишения свободы назначается в исправительных колониях строгого режима.

При указанных обстоятельствах, подлежат удовлетворению доводы осужденного Левина А.В. об изменении режима отбывания наказания с особого режима на строгий режим.

С учетом обстоятельств, указанных в приговоре, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о невозможности исправления виновного без изоляции от общества, и необходимости назначения наказания в виде реального лишения свободы, поскольку при применении такого вида наказания будут достигнуты цели наказания, предусмотренные ст. 43 УК РФ.

Вид и размер назначенного судом наказания по остальным преступлениям соответствует требованиям закона, в том числе требованиям справедливости.

В порядке ст. 389.19 УПК РФ судебная коллегия считает необходимым исключить из вводной части приговора указание о судимости Левина А.В. по приговорам Джанкойского городского суда АР Крым от 26 декабря 2003 г. и 31 марта 2005 г., а также Железнодорожным районным судом АР Крым от 11 декабря 2008 г.

Кроме того, в соответствии с п. 9 ст. 308 УПК РФ в резолютивной части приговора должно быть указано решение о зачёте времени предварительного содержания под стражей, если подсудимый до постановления приговора был задержан. Формально суд учёл эти требования, однако решение о зачёте времени предварительного заключения в срок наказания Левина А.В., изложил не так как требует закон. В приговоре суд первой инстанции указал, что срок наказания осужденному следует исчислять с 23 апреля 2015 года, однако исчислять наказание следует со дня вынесения приговора – с 11 августа 2015 года, с зачетом времени содержания Левина А.В. под стражей с 23 апреля 2015 года по 11 августа 2015 года.

Нарушений норм уголовно-процессуального и уголовного законодательства, влекущих отмену приговора, не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.26, 389.28 УПК Российской Федерации, судебная коллегия

определила:

Апелляционную жалобу осужденного Левина А.В. удовлетворить частично.

Приговор Джанкойского районного суда Республики Крым от 11 августа 2015 года в отношении ФИО1 изменить, в том числе и в порядке ст. 389.19 УПК РФ.

Исключить из вводной части приговора указание суда о судимости Левина А.В. по приговорам Джанкойского городского суда АР Крым от 26 декабря 2003 г. и 31 марта 2005 г., а также о судимости по приговору Железнодорожного районного суда г. Симферополя АР Крым от 11 декабря 2008 г.

При назначении наказания по эпизоду от 09 апреля 2015 г. применить в отношении Левина А.В. ст. 64 УК РФ и считать его осужденным по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 3 (трём) годам 6 месяцам лишения свободы с ограничением свободы на срок 6 (шесть) месяцев.

Исключить из приговора указание на наличие в действиях Левина А.В. особо опасного рецидива преступлений, признав в его действиях опасный рецидив преступлений.

Изменить вид исправительного учреждения, определенного Левину А.В. для отбывания в виде лишения свободы, с исправительной колонии особого режима на исправительную колонию строгого режима.

Изменить резолютивную часть приговора в части исчисления Левину А.В. срока наказания. Исчислять Левину А.В. срок наказания со дня постановления приговора – с 11 августа 2015 года с зачётом в срок отбытого наказания время содержания Левина А.В. под стражей с 23 апреля 2015 года по 11 августа 2015 года.

В остальной части приговор суда оставить без изменения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке по правилам главы 47.1 УПК РФ в Президиум Верховного Суда Республики Крым.

Председательствующий (подпись) ФИО10

Судьи (подпись) ФИО11

(подпись) ФИО12

Копия верна:

Судья ФИО11

Секретарь судебного заседания ФИО5

Апелляционное определение вступило в законную силу ДД.ММ.ГГГГ

Судья ФИО11

Секретарь судебного заседания ФИО5

Оригинал апелляционного определения подшит в материалы дела № и находится в производстве Джанкойского районного суда Республики ФИО3

Судья ФИО11

Секретарь судебного заседания ФИО5