Дело № 4У-129/2015 [44У-30/2015]

Определение

44-у-27/2015

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

президиума Ярославского областного суда

город Ярославль 6 мая 2015 года

Президиум Ярославского областного суда в составе:

председательствующего Ананьева В.Н.

и членов президиума Волковой В.Г., Горохова С.Ю., Кручининой Н.В., Петровой Л.В., Чугунова А.Б., Юрина М.В.

при секретаре Киселевой С.В.

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Сурикова П.А. на приговор Ростовского районного суда Ярославской области от 18 января 2013 года в отношении Сурикова П.А.

Заслушав доклад судьи областного суда Беляевой Л.Н., выступление заместителя прокурора Ярославской области Попова Н.Г. об отмене приговора в части осуждения Сурикова П.А. по ч. 1 ст. 228 УК РФ, прекращении дела в этой части за отсутствием состава преступления; об изменении приговора, переквалификации действий Сурикова П.А. с ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, президиум

у с т а н о в и л:

Приговором Ростовского районного суда Ярославской области от 18 января 2013 года

Суриков П.А. ...

...

...

...

...

осужден:

- по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции ФЗ от 19.05.2010 года №87-ФЗ) к 5 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы,

- по ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.12.2011 года №420-ФЗ) к 1 году лишения свободы,

- по ч. 1 ст. 232 УК РФ к 2 годам лишения свободы без ограничения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 6 лет лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (с учетом постановления Рыбинского городского суда Ярославской области от 2 июня 2014 года и апелляционного постановления Ярославского областного суда от 12 августа 2014 года) по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по приговору от ... и приговору от ... назначено 6 лет 2 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения – содержание под стражей. Срок наказания исчислен с 18 января 2013 года. Зачтено в срок отбытия наказания наказание, отбытое по приговору от ..., с 25 сентября 2012 года по 15 октября 2012 года включительно; наказание, отбытое по приговору от ..., с 16 октября 2012 года по 17 января 2013 года включительно.

Решена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке дело не рассматривалось.

Суриков осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, незаконные изготовление и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, содержание притона для потребления наркотических средств.

Преступления совершены в ... при следующих обстоятельствах.

Суриков, имея умысел на незаконный сбыт наркотического средства «дезоморфин» в крупном размере, с целью реализации задуманного 6 июня 2012 года примерно в 12 часов при личной встрече с ФИО1 (псевдоним), состоявшейся ..., договорился с последним о передаче тому за денежное вознаграждение в размере ... рублей наркотического средства «дезоморфин», обговорив место и время незаконного сбыта.

Продолжая реализацию своего преступного умысла, направленного на незаконный сбыт наркотического средства «дезоморфин» в крупном размере, Суриков 6 июня 2012 года в период времени с 12 часов до 19 часов 25 минут ... из приобретенных ранее ингредиентов изготовил с целью последующего сбыта наркотическое средство «дезоморфин» весом не менее ... грамма, которое поместил в один пластиковый шприц, с целью дальнейшего сбыта до передачи ФИО1 (псевдоним) незаконно хранил при себе и в своем жилище.

6 июня 2012 года в 19 часов 25 минут Суриков, выполняя достигнутые с ФИО1 (псевдоним) договоренности, находясь в ..., получив от ФИО1 (псевдоним), участвующего в роли «покупателя» в оперативно-розыскном мероприятии «проверочная закупка», проводимом сотрудниками УФСКН по Ярославской области, денежные средства в размере ... рублей, передал последнему, то есть умышленно незаконно сбыл, наркотическое средство «дезоморфин» весом ... грамма в одном пластиковом шприце.

Однако, довести до конца свой преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотического средства «дезоморфин» в крупном размере, Суриков не смог по независящим от него обстоятельствам, так как в результате проведенного оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» 6 июня 2012 года в период времени с 20 часов 30 минут до 20 часов 50 минут по адресу: ..., наркотическое средство «дезоморфин» весом ... грамма в одном пластиковом шприце ФИО1 (псевдоним) добровольно выдал сотрудникам УФСКН, наркотическое средство было изъято из незаконного оборота.

В соответствии с «Перечнем наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации», утвержденным Постановлением Правительства РФ от 30 июня 1998 года № 681, наркотическое средство «дезоморфин» относится к Списку 1 наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 7 февраля 2006 года №76 «Об утверждении крупного и особо крупного размера наркотических средств и психотропных веществ, а также крупного и особо крупного размера для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ» указанное количество наркотического средства «дезоморфин» (... грамма) относится к крупному размеру.

Суриков, имея умысел на незаконные изготовление и хранение без цели сбыта наркотического средства «дезоморфин» в крупном размере, в период до 20 часов 20 минут 26 июня 2012 года ... из приобретенных ранее ингредиентов незаконно без цели сбыта изготовил наркотическое средство «дезоморфин» весом не менее ... грамма. Указанное наркотическое средство Суриков поместил в один пластиковый шприц и без цели сбыта незаконно хранил его ... до момента обнаружения и изъятия.

26 июня 2012 года в период времени с 20 часов 30 минут до 20 часов 55 минут в ходе проведения личного обыска Сурикова ... наркотическое средство «дезоморфин» весом ... грамма в одном пластиковом шприце, незаконное изготовленное и хранимое Суриковым без цели сбыта, было обнаружено и изъято сотрудниками УФСКН по Ярославской области.

В соответствии с «Перечнем наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации», утвержденным Постановлением Правительства РФ от 30 июня 1998 года № 681, наркотическое средство «дезоморфин» относится к Списку 1 наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 7 февраля 2006 года №76 «Об утверждении крупного и особо крупного размера наркотических средств и психотропных веществ, а также крупного и особо крупного размера для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ» указанное количество наркотического средства «дезоморфин» (... грамма) относится к крупному размеру.

Имея умысел на совершение преступления против здоровья населения и общественной нравственности, связанного с содержанием притона для потребления наркотических средств, с июня 2011 года Суриков оборудовал квартиру, расположенную по адресу: ..., специальными приспособлениями для систематического кустарного изготовления, а также потребления наркотических средств. А именно: хозяйственными предметами и посудой, пластиковыми бутылками, тарелками, пенициллиновыми флаконами, специально приспособленными для систематического кустарного изготовления наркотического средства «дезоморфин»; обеспечивал постоянное наличие прекурсора для кустарного изготовления данного вида наркотических средств, а также веществ, не являющихся прекурсорами, однако, использующихся в качестве ингредиентов при изготовлении данного наркотического средства, которые приобретались лично Суриковым, а также по его просьбе наркопотребителями, обеспечивал наличие в квартире одноразовых шприцов для потребления наркотиков.

В период с 1 июня 2011 года по 26 июня 2012 года в квартире ... Суриков, осознавая преступный характер своих действий, систематически, с разной периодичностью, кустарным способом, путем измельчения, смешивания, отстаивания, выпаривания и перегонки в специально приспособленных им для этой цели емкостях необходимых ингредиентов умышленно незаконно изготавливал без цели сбыта наркотическое средство «дезоморфин» в неустановленном количестве. На безвозмездной основе умышленно предоставлял помещение указанной квартиры ФИО2 ФИО3, ФИО4, ФИО5, ФИО6, ФИО7, ФИО8 и другим неустановленным лицам из числа наркопотребителей для совместного незаконного потребления кустарно изготовленного им наркотического средства «дезоморфин». При этом, Суриков, поддерживая помещение в функциональном состоянии, создал необходимые условия для комфортного потребления наркотических средств лицами из числа наркопотребителей, обеспечивая им свободный доступ в жилище и регулируя при этом посещаемость наркопритона посредством телефонной связи и личного контакта.

В вышеуказанный период времени Суриков предоставлял помещение квартиры по вышеуказанному адресу гражданам ФИО2, ФИО3, ФИО4, ФИО5, ФИО6, ФИО7, ФИО8 и другим неустановленным лицам из числа наркопотребителей для совместного незаконного потребления кустарно изготовленного им наркотического средства «дезоморфин».

6 июня 2012 года Суриков, находясь ... с целью потребления наркотического средства «дезоморфин» обеспечил доступ в свою квартиру ФИО7, ФИО6, ФИО5 и неустановленному следствием наркопотребителю. В тот же день в период с 12 часов до 19 часов 25 минут Суриков в кухне ... из необходимых ингредиентов путем измельчения, смешивания, выпаривания и перегонки, в специально приготовленной для этих целей посуде, кустарным способом незаконно изготовил наркотическое средство «дезоморфин» в неустановленном количестве.

Реализуя умысел на содержание притона для потребления наркотических средств, Суриков перелил кустарно изготовленное им наркотическое средство «дезоморфин» в шприцы, которые передал ФИО7, ФИО6, ФИО5 и неустановленному следствием наркопотребителю. После 19 часов 25 минут 6 июня 2012 года предоставил указанным гражданам места в комнатах своей квартиры для комфортного потребления незаконно изготовленного им наркотического средства «дезоморфин».

Указанные выше лица 6 июня 2012 года потребили наркотическое средство «дезоморфин», после этого Суриков в целях сокрытия следов преступления и возможности последующего использования указанной квартиры для изготовления и потребления наркотических средств, произвел уборку и проветривание помещения квартиры.

16 июня 2012 года Суриков, ..., с целью потребления наркотического средства «дезоморфин» обеспечил доступ в свою квартиру ФИО2 и ФИО3

В тот же день в точно неустановленное время Суриков на кухне ... из необходимых ингредиентов путем измельчения, смешивания, выпаривания и перегонки в специально приготовленной для этих целей посуде, кустарным способом незаконно изготовил наркотическое средство «дезоморфин» в неустановленном количестве.

Реализуя умысел на содержание притона для потребления наркотических средств, Суриков перелил кустарно изготовленное им наркотическое средство «дезоморфин» в шприцы, которые передал ФИО2 и ФИО3, и предоставил указанным гражданам места ... для комфортного потребления незаконно изготовленного им наркотического средства «дезоморфин».

ФИО2 и ФИО3 16 июня 2012 года ... потребили изготовленное Суриковым наркотическое средство «дезоморфин», после чего Суриков в целях сокрытия следов преступления и возможности последующего использования указанной квартиры для изготовления и потребления наркотических средств, произвел уборку и проветривание помещения квартиры.

26 июня 2012 года Суриков, находясь по месту своего жительства, с целью потребления наркотического средства «дезоморфин» обеспечил доступ в свою квартиру ФИО2, ФИО4, ФИО8, ФИО5 и ФИО3

В тот же день в период с 12 часов до 20 часов 20 минут Суриков в кухне ... из необходимых ингредиентов путем измельчения, смешивания, выпаривания и перегонки в специально приготовленной для этих целей посуде, кустарным способом незаконно изготовил наркотическое средство «дезоморфин» в неустановленном количестве.

Реализуя умысел на содержание притона, Суриков перелил кустарно изготовленное им наркотическое средство «дезоморфин» в шприцы, которые передал ФИО2, ФИО4, ФИО8, ФИО5 и ФИО3, предоставил указанным гражданам места в комнатах своей квартиры для комфортного потребления незаконно изготовленного им наркотического средства «дезоморфин».

ФИО2, ФИО4, ФИО8, ФИО5 и ФИО3 26 июня 2012 года в период с 12 часов до 20 часов 20 минут в ... потребили изготовленное Суриковым наркотическое средство «дезоморфин».

В этот же день 26 июня 2012 года Суриков П.А., ФИО2 ФИО4, ФИО8, ФИО5 и ФИО3 были задержаны сотрудниками УФСКН по Ярославской области в квартире .... В ходе обыска, проведенного в период с 20 часов 25 минут до 21 часа 40 минут 26 июня 2012 года в ... были обнаружены и изъяты предметы и вещества, свидетельствующие о кустарном изготовлении и потреблении наркотических средств.

В кассационной жалобе осужденный Суриков выражает несогласие с приговором. Считает, что действия сотрудников УФСКН «носили провокационный характер», после проведения проверочной закупки 6 июня 2012 года с участием ФИО1 он не был задержан, в результате чего вновь приобрел и изготовил наркотическое средство «дезоморфин» 16 июня 2012 года и 26 июня 2012 года.

Полагает, что «в отношении его был проведен ряд однотипных ОРМ с целью документирования», поскольку его не задержали, «спровоцировали на изготовление и употребление наркотического средства дезоморфина 16 июня 2012 года и 26 июня 2012 года». Считает, что из приговора подлежит исключению осуждение его по эпизодам от 16 июня 2012 года и 26 июня 2012 года.

Оспаривает приговор в части осуждения по ч. 1 ст. 232 УК РФ, указывает, что «помещение для притона не арендовал, охраны не нанимал, посещаемость не контролировал, денег за посещение ему не платили». Просит об «оправдании его по ст. 228 ч. 1 УК РФ (эпизод от 26 июня 2012 года) и по ч. 1 ст. 232 УК РФ (эпизоды от 6 июня 2012 года и 26 июня 2012 года)».

Проверив уголовное дело и обсудив доводы жалобы, президиум находит, что приговор суда подлежит отмене и изменению в части ввиду допущенного судом неправильного применения уголовного закона, повлиявшего на исход дела.

Федеральным законом от 1 марта 2012 года № 18-ФЗ, вступившим в силу с 1 января 2013 года, примечание 2 к статье 228 УК РФ изложено в новой редакции, в соответствии с которой значительный, крупный и особо крупный размеры наркотических средств и психотропных веществ, а также значительный, крупный и особо крупный размеры для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей настоящей статьи, статей 228.1, 229 и 229.1 УК РФ утверждаются Правительством Российской Федерации.

Согласно Постановлению Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года № 1002 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации», вступившему в силу с 1 января 2013 года, в списке I среди наркотических средств указан дезоморфин.

В отношении дезоморфина установлено, что его количество массой свыше 0,05 грамма является значительным размером, массой свыше 0,25 грамма - крупным размером, а массой свыше 10 граммов – особо крупным размером.

В соответствии с примечанием к списку I наркотических средств и психотропных веществ их количество для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество из перечисленных в списке I, определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70…+ 110 градусов Цельсия.

Согласно приговору, постановленному 18 января 2013 года, Суриков признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере – дезоморфина весом ... грамма, находящегося в одном пластиковом шприце, то есть в жидком виде; в незаконном изготовлении и хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере – дезоморфина весом ... грамма, находящегося в пластиковом шприце, то есть в жидком виде.

Приведенное выше примечание к Постановлению Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года, вступившему в силу с 1 января 2013 года, суд во внимание не принял.

В ходе предварительного следствия были назначены и проведены судебно-химические экспертизы. Согласно заключениям судебно-химических экспертиз жидкое вещество, находящееся в шприцах, является дезоморфином; масса наркотического средства (... грамма и ... грамма) была определена как масса жидкого вещества, находящегося в шприцах.

В ходе рассмотрения дела суд дополнительную судебно-химическую экспертизу для определения массы сухого остатка не назначал, хотя назначение и проведение такой экспертизы имело существенное значение для правильных выводов суда.

В настоящее время, как следует из материалов дела, наркотическое средство – дезоморфин уничтожено в соответствии с приговором суда в части разрешения судьбы вещественных доказательств.

С учетом требований ч. 3 ст. 14 УПК РФ, в связи с отсутствием данных о массе сухого остатка, приговор в части осуждения Сурикова по ч. 1 ст. 228 УК РФ подлежит отмене с прекращением уголовного дела в этой части за отсутствием состава преступления; в части осуждения Сурикова по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ - изменению.

Действия Сурикова, связанные с незаконным сбытом наркотического средства – дезоморфина, следует квалифицировать ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, так как часть 1 названной статьи предусматривает уголовную ответственность за действия с наркотическими средствами или психотропными веществами без указания их размера.

Виновность Сурикова в покушении на незаконный сбыт наркотического средства по эпизоду от 6 июня 2012 года подтверждена показаниями свидетелей ФИО1, ФИО9, ФИО10, ФИО11, письменными материалами дела, которые были проверены в судебном заседании и подробно приведены в приговоре, оценены судом в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ.

Доводы осужденного о «провокационном характере действий сотрудников УФСКН», «о проведении ряда однотипных ОРМ с целью документирования» нельзя признать обоснованными, так как они не соответствуют материалам дела.

Материалы дела свидетельствуют о том, что проверочная закупка по эпизоду от 6 июня 2012 года была проведена в соответствии с требованиями закона, других проверочных закупок не проводилось. Умысел Сурикова на незаконное изготовление наркотического средства – дезоморфина сформировался независимо от действий сотрудников УФСКН, изготовлением наркотического средства Суриков занимался систематически, как до проверочной закупки, так и после нее.

Доводы Сурикова о необоснованном осуждении по ч. 1 ст. 232 УК РФ несостоятельны.

Фактические обстоятельства совершенного преступления, приведенные в приговоре, соответствуют собранным по делу доказательствам, которые оценены судом в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ.

Виновность Сурикова в содержании притона для потребления наркотических средств подтверждена показаниями свидетелей ФИО1, ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14, ФИО3, ФИО15, ФИО2, ФИО8, ФИО6, ФИО7, ФИО4, данными протоколов обыска, медицинского освидетельствования, показаниями Сурикова в ходе предварительного следствия, другими письменными материалами дела, которые были исследованы в судебном заседании, подробно приведены в приговоре.

Из показаний Сурикова в ходе предварительного следствия, свидетелей ФИО3, ФИО2, ФИО4, ФИО8, ФИО6, ФИО7 следует, что Суриков по месту жительства систематически занимался изготовлением наркотического средства – дезоморфин, использовал квартиру для потребления наркотического средства, в ней были созданы необходимые условия для изготовления и потребления дезоморфина приходящими в квартиру лицами (наркопотребителями).

Действия Сурикова правильно квалифицированы ч. 1 ст. 232 УК РФ, выводы суда о квалификации в приговоре мотивированы.

При назначении наказания по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ президиум учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности Сурикова, обстоятельства, влияющие на вид и размер наказания.

В действиях Сурикова содержится рецидив преступлений, однако на момент совершения преступлений по настоящему делу он лишение свободы не отбывал; с учетом переквалификации действий Суриковым совершено тяжкое преступление, в соответствии с п. «б» ч. 1 ст. 58 УК РФ для отбывания наказания ему должна быть назначена исправительная колония общего режима.

Руководствуясь п.п. 2, 6 ч. 1 ст. 401.14 УПК РФ, президиум

п о с т а н о в и л:

Кассационную жалобу осужденного Сурикова П.А. удовлетворить частично.

Приговор Ростовского районного суда Ярославской области от 18 января 2013 года в отношении Сурикова П.А. в части осуждения по ч. 1 ст. 228 УК РФ отменить, а уголовное дело в этой части прекратить на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ ввиду отсутствия в деянии состава преступления.

Признать за Суриковым П.А. право на реабилитацию вследствие частичного прекращения уголовного дела.

Этот же приговор в отношении Сурикова П.А. изменить:

- переквалифицировать его действия с ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ с назначением наказания в виде лишения свободы сроком на 4 года без ограничения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, ч. 1 ст. 232 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначить 4 года 6 месяцев лишения свободы без ограничения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору и приговору от ... назначить Сурикову П.А. 4 года 8 месяцев лишения свободы без ограничения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий В.Н. Ананьев